Je cède un fonds de commerce ou des titres de société ?

Si vous possédez une entreprise de petite taille, notamment un commerce de proximité, il s'agit dans ce cas-là de la vente du principal actif que constitue le fonds de commerce, alors que si vous possédez une entreprise plus importante, dont le patrimoine est plus complexe (pluralité de sites par exemple), avec des relations de partenariats et de clients davantage contractualisées, il s'agit dans ce cas-là de cession de titres. 

La loi du 19 juillet 2019 relative à la simplification du droit des sociétés a mis fin aux mentions obligatoires dans l’acte de cession ou d’apport en société d’un fonds de commerce. Auparavant, tout acte de cession ou d'apport en société d'un fonds de commerce était tenu d'énoncer certaines informations telles que le nom du précédent vendeur ainsi que son prix d'acquisition, l’état des privilèges et nantissements, le chiffre d’affaires réalisé durant les 3 exercices comptables précédant celui de la cession, etc. L’omission de l’une de ces mentions pouvait entraîner la nullité de l’acte à la demande de l’acquéreur.

En savoir plus sur : le choix du mode de transmission de l'entreprise

Ce sont plus des raisons fiscales que juridiques qui vous amènent à choisir entre la vente du fonds ou la vente des titres de la société.

• Sur le plan juridique : si vous vendez des titres vous êtes obligé de consentir au repreneur une garantie d’actif et de passif notamment pour garantir tout passif pouvant apparaître ultérieurement à la cession mais ayant une cause antérieure. Sous cette réserve, vous percevez le prix de vente immédiatement, alors que si vous vendez le fonds vous devez attendre les délais légaux de séquestre (en moyenne 4 mois). En outre, comme l’acquéreur prend votre suite à la tête de la société, celle-ci poursuit ses engagements (emprunts, fournisseurs, etc…) sans qu’il soit nécessaire de procéder à quelque remboursement anticipé, voire de dissolution de société. A cet égard, et sauf les complications liées aux audits préalables et garanties, il vous sera parfois plus simple de céder votre société.
• Sur le plan fiscal : dans les sociétés soumises à l’impôt sur les sociétés, votre imposition est différente selon que vous cédez le fonds ou la société. Il existe plusieurs dispositions fiscales permettant de diminuer ou d’exonérer la plus-value réalisée (transmission familiale, détention par une société holding, départ à la retraite, durée de détention des titres…). En pratique, vous avez intérêt à évaluer l’intérêt des différents régimes d’exonération afin de déterminer si vous vendez les titres ou le fonds, au détriment du choix laissé à l’acquéreur.

• L'acheteur du fonds de commerce d’une entreprise individuelle ou d’une société, n'est pas tenu des dettes de son prédécesseur. Il achète uniquement l’actif, c’est-à-dire : la clientèle, le nom commercial, le droit au bail, le matériel et éventuellement des marchandises. En revanche, il s'oblige à reprendre le personnel avec son ancienneté et ses avantages acquis.
• A l’inverse, l'acheteur d'une société achète l’ensemble d’un patrimoine, à savoir l’ensemble des éléments d’actif et de passif de la société. Il y a continuité de la société et l'acquéreur est tenu par les engagements de son prédécesseur. Ainsi, la société reste redevable des dettes nées antérieurement même si elles ne sont pas encore connues (redressement fiscal, Urssaf, contentieux avec un salarié, etc.). Pour garantir l'acquéreur des dettes inconnues au jour de la cession, ou de la dépréciation d’un élément d’actif figurant au bilan, l’acte de cession contient usuellement une clause dite « garantie d’actif et de passif ». Par cette clause, le vendeur s’engage personnellement à indemniser l’acheteur ou la société en cas de survenance d’une charge apparue postérieurement mais ayant une cause antérieure à la vente. La garantie d’actif et de passif fait partie intégrante du protocole d’accord puis de l’acte de vente. Sa négociation doit être menée en parallèle de ces deux documents. Elle peut être plafonnée.
• L'acheteur d'un fonds de commerce prend donc moins de risques financiers que l'acheteur de titres de société. En revanche, dans le cas de l’acquisition des titres de société l'acquéreur reprend l’intégralité des contrats clients et fournisseurs de la société et donc bénéficie de son carnet de commande, sauf si une clause spécifique permet au tiers de se désengager en cas de rachat de la société. L'acheteur du fonds de commerce va pouvoir créer sa propre structure suivant ses intérêts : entreprise individuelle, SARL, SAS, etc. L'acheteur des titres de société doit prendre la suite de la société existante. Il peut la modifier si nécessaire. Il peut être obligé pour des raisons fiscales de créer une nouvelle société pour acheter la précédente (montage de type LBO).
• Au niveau fiscal, le taux des droits de mutation est identique pour les acquisitions de fonds de commerce et de parts sociales (SARL, Sociétés Civiles, SNC,…) : il est fixé à 3% du prix avec un abattement de 23 000 euros (le taux passe à 5% pour les cessions de fonds de commerce au-delà d’un prix de 200 000 euros). Les cessions d’actions (SAS, SA) sont soumises à un droit de 0,1% du prix de cession. L'acquéreur du fonds de commerce reprendra dans sa comptabilité le matériel suivant sa valeur réelle, parfois supérieure à la valeur comptable nette. Ainsi, il disposera d’amortissements supérieurs à déduire. Pour les fonds acquis entre le 1er janvier 2022 et le 31 décembre 2025, les amortissements constatés dans la comptabilité des entreprises au titre du fonds commercial, sont admis en déduction du résultat fiscal.

Le fonds commercial ne doit pas être confondu avec le fonds de commerce, dont il n'est qu'une composante. Le fonds commercial est un actif incorporel composé principalement de la clientèle, de l'enseigne, du nom commercial, des parts de marché et éventuellement du droit au bail.
En savoir plus sur l'amortissement du fonds commercial.

Le crédit-vendeur : pensez-y ! Il peut faciliter la transmission de votre entreprise au "bon repreneur", c'est à dire celui que vous aurez choisi. C'est un crédit à la marge, que vous pouvez accorder à votre repreneur, sous forme d'un paiement différé d'une partie du prix de cession. Cette modalité est présentée souvent comme une marque de confiance du vendeur dans les qualités du repreneur.

La location-gérance : elle permet au futur repreneur de "tester" son désir de reprise sans devenir tout de suite propriétaire du fonds.

La sortie des actifs immobiliers du bilan : c'est une précaution à prendre si un ou plusieurs biens immobiliers se trouvent au bilan de votre entreprise. En effet, sachez qu'une entreprise comprenant des biens immobiliers est plus difficile à vendre (car plus coûteuse pour le repreneur) ; par ailleurs, il peut être intéressant pour vous de conserver des revenus locatifs après la cession de votre entreprise. Constituer une société civile immobilière peut être une solution. Faites-vous conseiller par un professionnel du droit (notaire ou avocat).

Vous souhaitez savoir comment transmettre une entreprise étape par étape ?

• Consultez notre infographie sur les 10 étapes de la transmission d'entreprise !